一、
股東派生訴訟的要件
根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，在我國(guó)引起股東派生訴訟需要具備以下幾個(gè)方面的條件：
第一，公司的合法權(quán)益受到了侵害。
按照我國(guó)《公司法》的規(guī)定，侵害主要來(lái)源于：
（１）公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成了損害。
（２）他人。這里的他人既包括除董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員之外的擔(dān)當(dāng)公司職務(wù)的員工，或者持有公司股份的股東；也包括和公司沒(méi)有直接、穩(wěn)定關(guān)系的第三方。他人侵害公司利益主要包括侵權(quán)和違約兩種情況。
第二，應(yīng)滿(mǎn)足一定的程序性前提條件。
（一）股東履行必要的前置程序——請(qǐng)求。除因緊急情況，股東需訴前向公司機(jī)關(guān)提出以訴訟追究責(zé)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者其他責(zé)任人的要求。因?yàn)椋蓶|派生訴訟本質(zhì)上是一種代為訴訟，其代為的前提是作為訴權(quán)實(shí)質(zhì)意義的享有者——公司不行使其訴權(quán)。而且，派生訴訟提起的目的也主要是為了公司的利益，在這種情況下，請(qǐng)求、敦促公司機(jī)關(guān)行使訴權(quán)是必要的。
（二）發(fā)生請(qǐng)求不能。這種請(qǐng)求不能一方面體現(xiàn)為積極的被拒絕，或者公司有關(guān)機(jī)關(guān)消極的不做回應(yīng)。一般情況下只有公司怠于、拒絕或者因?yàn)槠渌蚩陀^上不追究侵害人的責(zé)任的時(shí)候，股東才可以提起派生訴訟。我國(guó)《公司法》規(guī)定：
（１）監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到股東的書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟；
（２）自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟。股東在滿(mǎn)足一定條件下可以以自己的名義提起訴訟。
（三）在一定情況下，股東可以不經(jīng)請(qǐng)求直接提起訴訟：
１、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員損害公司利益，在情況緊急、不立即提起訴
訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的情況下，股東可以直接起訴；
２、當(dāng)他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損害的發(fā)生時(shí)，股東可以請(qǐng)求公司機(jī)關(guān)起訴，也可以自己直接起訴。此時(shí)股東直接起訴，不以請(qǐng)求和情況緊急為前提。
第三，滿(mǎn)足法定主體條件的股東為了公司的利益以自己的名義向法院提起訴訟。
１、并非所有股東都可以提起派生訴訟。對(duì)股東的資格作出要求，主要目的在于防止惡意訴訟。我國(guó)《公司法》規(guī)定，提起派生訴訟的股東必須是有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東。
２、必須是為了公司的利益。這就決定了訴訟之后所得利益應(yīng)該歸公司享有。
３、股東必須以自己的名義提起訴訟。因此股東應(yīng)當(dāng)充當(dāng)。
二、
股東派生訴訟的范圍
所謂派生訴訟的范圍事實(shí)上包括相互聯(lián)系的兩個(gè)方面：一方面即上文所提到的派生訴訟的被告；另一方面即原告可就被告的哪些行為提起訴訟。各國(guó)和地區(qū)的立法例對(duì)此規(guī)定不一。
第一種立法例以《日本商法典》第267條第1項(xiàng)和中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“公司法”第214條為代表，認(rèn)為派生訴訟的對(duì)象僅限于董事的責(zé)任。但在董事責(zé)任的外延上，日本公司法學(xué)者見(jiàn)解分歧。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，董事之間存在的特殊私人關(guān)系有可能導(dǎo)致公司怠于對(duì)董事責(zé)任提起訴訟，因此凡是董事對(duì)公司所負(fù)的一切債務(wù)均可成為派生訴訟的對(duì)象。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，派生訴訟的對(duì)象僅應(yīng)限于《日本商法典》第266條規(guī)定的董事的賠償責(zé)任和第280條之十三規(guī)定的董事的資本充實(shí)責(zé)任。
第二種立法例以美國(guó)為代表。美國(guó)派生訴訟的對(duì)象十分廣泛，與公司自身有權(quán)提起的訴訟范圍相同，凡大股東、董事、經(jīng)理、雇員和第三人對(duì)于公司實(shí)施的不當(dāng)行為的禁止、撤銷(xiāo)和恢復(fù)均屬此列。
中國(guó)的派生訴訟制度對(duì)于可提起派生訴訟的行為的界定，同美國(guó)模式基本一致，不僅僅局限于董事對(duì)公司的責(zé)任；同時(shí)股東對(duì)監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的行為，以及他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的行為，都可依法提訴訟。中國(guó)法律對(duì)可提起派生訴訟的行為的界定，一方面可預(yù)防和救濟(jì)公司治理機(jī)構(gòu)組成人員違背其對(duì)公司所負(fù)善管義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)之行為；另一方面也可以有效地阻嚇和鏟除公司外的第三人對(duì)于公司利益之侵害，從而把派生訴訟制度的作用發(fā)揮得淋漓盡致。
三、
股東派生訴訟的意義
股東派生訴訟制度對(duì)于維護(hù)公司的整體利益，從而最終保障股東，尤其是小股東的權(quán)益，具有極其重要的作用。派生訴訟制度為股東提供了一種有效的救濟(jì)方式，使得廣大股東尤其是小股東樂(lè)于為了公司及股東整體利益，而不是單單為個(gè)人利益，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理進(jìn)行監(jiān)督，從而能防止公司管理者濫用經(jīng)營(yíng)管理權(quán)來(lái)侵害公司和股東利益。股東代表訴訟產(chǎn)生以來(lái)在各國(guó)的實(shí)踐證明，該制度對(duì)維護(hù)公司利益和股東的權(quán)利，加強(qiáng)對(duì)公司董事等高級(jí)管理人員經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的監(jiān)督，保證公司的健康運(yùn)作是有著積極意義的。
中國(guó)借鑒國(guó)外成熟之立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合中國(guó)本土的司法實(shí)踐，通過(guò)對(duì)中國(guó)公司法所進(jìn)行的全面的修改和完善，本著鼓勵(lì)股東為公司之利益而起訴又阻卻股東之不當(dāng)訴訟的目的，構(gòu)建了具有中國(guó)特色的股東派生訴訟制度。
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